總分公司“四流”不一致，有何風(fēng)險及解決辦法？

問題：在實務(wù)中，總公司和分公司經(jīng)常存在合同、履約、發(fā)票和結(jié)算等環(huán)節(jié)主體不一致的情況：有的是總公司簽訂合同并負(fù)責(zé)收款和開票，而分公司實際履約；有的是總公司簽訂合同，分公司具體履約、開票和收款；有的是分公司進(jìn)行采購、簽訂合同和收取發(fā)票，總公司代為付款等。

總分公司合同、發(fā)票、收付款和業(yè)務(wù)四流不一致，存在哪些涉稅風(fēng)險？本文通過案例進(jìn)行分析。

案例：A公司是在北京注冊的軟件公司，擬在廣州成立分公司，分公司僅安排幾名銷售人員負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷售，財務(wù)人員存在以下疑問：

1.分公司的銷售合同能否由總公司統(tǒng)一簽訂，并由總公司開票和收款？分公司長期不開具發(fā)票、不繳納增值稅是否有稅務(wù)風(fēng)險？

2.分公司的采購合同能否由總公司統(tǒng)一簽訂，并由總公司取得發(fā)票和付款，然后通過內(nèi)部資產(chǎn)劃撥給分公司？

分析

1.分公司可否對外簽訂合同

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第七十四條規(guī)定，法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條相關(guān)規(guī)定，民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)屬于其他組織。

展開全文

根據(jù)上述規(guī)定，分公司以自己的名義從事民事活動，依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分公司，可以以自己的名義對外簽訂合同，產(chǎn)生的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)；也可以先以分公司管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由總公司承擔(dān)。

2.銷售業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理

《發(fā)票管理辦法》第二十條規(guī)定，銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)向付款方開具發(fā)票。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕187號）規(guī)定，納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票應(yīng)同時滿足以下條件：購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的。

根據(jù)上述規(guī)定，分公司銷售商品、提供服務(wù)，應(yīng)由分公司作為開票方、收款方和合同簽署方。總公司代為簽約和開票，與真實交易不符，存在被認(rèn)定為虛開發(fā)票的風(fēng)險。同時，分公司存在被認(rèn)定為少列收入、需補(bǔ)繳增值稅及滯納金的風(fēng)險。

3.采購業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理

《發(fā)票管理辦法》第二十一條、第二十二條相關(guān)規(guī)定，所有單位和從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的個人在購買商品、接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動支付款項時，應(yīng)當(dāng)向收款方取得發(fā)票。不符合規(guī)定的發(fā)票，不得作為財務(wù)報銷憑證，任何單位和個人有權(quán)拒收。

根據(jù)上述規(guī)定，分公司采購商品、接受勞務(wù)，應(yīng)由分公司作為受票方、付款方和合同簽署方。總公司代為簽約和付款，與真實交易不符，屬于不符合規(guī)定的發(fā)票，不得作為財務(wù)報銷憑證，存在無法抵扣進(jìn)項稅額和在企業(yè)所得稅稅前扣除的風(fēng)險。

分析

1. 原理

發(fā)票的構(gòu)成要件包括交易主體和結(jié)算主體。交易主體是構(gòu)成合同權(quán)利義務(wù)的雙方，即銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動及對應(yīng)的給付的雙方。結(jié)算依賴于交易而存在，交易主體和結(jié)算主體在實質(zhì)上應(yīng)當(dāng)具有一致性。

在分公司實際履約的情況下，分公司屬于銷售商品、提供勞務(wù)的一方，也應(yīng)當(dāng)是享有收款權(quán)利的一方；反之，分公司屬于采購商品、提供勞務(wù)的一方，也應(yīng)當(dāng)是負(fù)有付款義務(wù)的一方。只有這兩者一致，才符合增值稅發(fā)票開具的規(guī)定。因此，總分公司合同、發(fā)票、收付款和業(yè)務(wù)應(yīng)保持四流一致，不能任意混淆主體。

2. 解決辦法

如果總公司簽約、開票和收款，具體履行是分公司，在不違背相關(guān)法律、法規(guī)和合同約定的前提下，按照總公司將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給分公司來處理；總分公司之間的銷售商品、提供服務(wù)行為按照獨立交易原則進(jìn)行簽約、結(jié)算和開票。

如果分公司采購、簽約和取得發(fā)票，總公司付款，應(yīng)由總公司、分公司和供應(yīng)商簽訂委托付款三方協(xié)議，明確總公司的付款行為是代分公司付款。

3.例外情形

（1）建筑企業(yè)

建筑企業(yè)提供建筑服務(wù)時，合同流、資金流和發(fā)票流在特定的情形下，可以不一致。

根據(jù)??《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步明確營改增有關(guān)征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第11號）第二條規(guī)定，建筑企業(yè)與發(fā)包方簽訂建筑合同后，以內(nèi)部授權(quán)或者三方協(xié)議等方式，授權(quán)集團(tuán)內(nèi)其他納稅人（以下稱“第三方”）為發(fā)包方提供建筑服務(wù)，并由第三方直接與發(fā)包方結(jié)算工程款的，由第三方繳納增值稅并向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票，與發(fā)包方簽訂建筑合同的建筑企業(yè)不繳納增值稅。發(fā)包方可憑實際提供建筑服務(wù)的納稅人開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進(jìn)項稅額。

在上述情況下，建筑合同由總公司簽訂，但實際履行、開票和收款均為分公司，分公司應(yīng)簽訂的合同通過內(nèi)部授權(quán)或三方協(xié)議的方式予以實現(xiàn)。

（2）匯總繳納增值稅

實行匯總繳納增值稅的總分支機(jī)構(gòu)，合同流、資金流、發(fā)票流和業(yè)務(wù)流在特定的情形下，可以不一致。

情形一：金融機(jī)構(gòu)

根據(jù)??《國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點有關(guān)稅收征收管理事項的公告》（國家稅務(wù)總局公告2016年第23號）第三條第五款規(guī)定，采取匯總納稅的金融機(jī)構(gòu)，省、自治區(qū)所轄地市以下分支機(jī)構(gòu)可以使用地市級機(jī)構(gòu)統(tǒng)一領(lǐng)取的增值稅專用發(fā)票、增值稅普通發(fā)票、增值稅電子普通發(fā)票；直轄市、計劃單列市所轄區(qū)縣及以下分支機(jī)構(gòu)可以使用直轄市、計劃單列市機(jī)構(gòu)統(tǒng)一領(lǐng)取的增值稅專用發(fā)票、增值稅普通發(fā)票、增值稅電子普通發(fā)票。

情形二：部分地區(qū)省內(nèi)匯總繳納

根據(jù)??《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于固定業(yè)戶總分支機(jī)構(gòu)增值稅匯總納稅有關(guān)政策的通知》（財稅〔2012〕9號）規(guī)定，固定業(yè)戶的總分支機(jī)構(gòu)不在同一縣（市），但在同一?。▍^(qū)、市）范圍內(nèi)的，經(jīng)?。▍^(qū)、市）財政廳（局）、國家稅務(wù)局審批同意，可以由總機(jī)構(gòu)匯總向總機(jī)構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報繳納增值稅。

同一省（區(qū)、市）范圍內(nèi)實行匯總繳納增值稅的總分機(jī)構(gòu)，增值稅發(fā)票是總機(jī)構(gòu)統(tǒng)一開具還是總分支機(jī)構(gòu)分別開具，不同地方稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)行口徑不同，應(yīng)按照當(dāng)?shù)卣邎?zhí)行。

以部分地區(qū)為例：

北京市：《北京市國家稅務(wù)局、北京市財政局關(guān)于興業(yè)銀行股份有限公司北京分行等16家企業(yè)實行總分機(jī)構(gòu)匯總繳納增值稅問題的公告》（北京市國家稅務(wù)局、北京市財政局公告2016年第18號）第二條規(guī)定，總機(jī)構(gòu)及其所屬分支機(jī)構(gòu)統(tǒng)一使用從總機(jī)構(gòu)主管國稅機(jī)關(guān)領(lǐng)取的增值稅發(fā)票。

吉林?。骸都质∝斦d、國家稅務(wù)總局吉林省稅務(wù)局關(guān)于印發(fā)總分支機(jī)構(gòu)匯總繳納增值稅管理辦法的通知》（吉財稅〔2020〕192號）第十九條規(guī)定，匯總繳納增值稅納稅人總分支機(jī)構(gòu)可以向各自所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申請領(lǐng)購發(fā)票，分支機(jī)構(gòu)也可以根據(jù)實際經(jīng)營需要使用總機(jī)構(gòu)統(tǒng)一領(lǐng)取的增值稅專用發(fā)票和增值稅普通發(fā)票。

深圳市：《深圳市國家稅務(wù)局、深圳市財政委員會關(guān)于納稅人總分支機(jī)構(gòu)匯總申報繳納增值稅 消費(fèi)稅管理辦法的公告》（深圳市國家稅務(wù)局公告2016年第3號）第五條第四款規(guī)定，已批準(zhǔn)匯總申報納稅的納稅人發(fā)票的領(lǐng)購、繳銷、認(rèn)證等管理工作統(tǒng)一由總機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，自匯總申報納稅生效之日起，各被匯總單位應(yīng)當(dāng)繳銷結(jié)存發(fā)票，以總機(jī)構(gòu)名義開具發(fā)票。各被匯總單位不得向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請領(lǐng)購或代開發(fā)票。匯總申報納稅單位之間移送貨物不得開具發(fā)票。

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